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27/09/2010

Coexistencia de los procedimientos de examen de vigencia de cuotas compensatorias y revisión administrativa

Filed under: Uncategorized — mauriciogv @ 17:40

Mauricio Gómez Violante*

       El propósito del presente artículo consiste en analizar el nuevo esquema de vigencia de las cuotas compensatorias que ha seguido la Secretaría de Economía (“Secretaría”), bajo una óptica de “temporalidad” de las cuotas compensatorias definitivas conforme a la legislación aplicable en la materia; en este nuevo esquema, la Secretaría ha determinado iniciar, en un mismo procedimiento tanto el examen de vigencia de cuotas compensatorias como la revisión administrativa de dichas cuotas. Para los efectos del presente artículo, será necesario analizar los antecedentes de la Secretaría, los fundamentos legales aplicables y el objeto y efecto de ambos procedimientos; a partir de los resultados obtenidos, se evaluarán las diferencias existentes y, en consecuencia, la conveniencia de llevar a cabo ambos procedimientos de manera paralela en un solo expediente.

 I.                    ANTECEDENTES

 El nuevo esquema de vigencia de las cuotas compensatorias, encuentra su sustento en los 11 inicios de oficio de los procedimientos de examen de vigencia y de revisión de cuota compensatoria de los siguientes productos:

  •  Acido grado parcialmente hidrogenado de los EUA publicado el 6 de abril de 2010.
  • Acido esteárico de los EUA publicado el 7 de abril de 2010.
  • Carne de bovino de los EUA publicado el 21 de abril de 2010.
  • Tubería de acero al carbón con costura longitudinal recta de los EUA publicado el 18 de mayo de 2010.
  • Sosa cáustica líquida de los EUA publicado el 5 de julio de 2010.
  • Aceite epoxidado de soya de los EUA publicado el 28 de julio de 2010.
  • Varilla corrugada de Brasil publicado el 9 de agosto de 2010.
  • Tela de mezclilla de Hong Kong publicado el 12 de agosto de 2010.
  • Gatos hidráulicos tipo botella de China publicado el 3 de septiembre de 2010.
  •  Alambrón de hierro o acero sin alear de Ucrania publicado el 7 de septiembre de 2010.
  • Placa de acero en hoja al carbono de Rumania, Rusia y Ucrania publicado el 21 de septiembre de 2010.

 Los procedimientos referidos están en curso y aún no han sido resueltos en definitiva, por lo que hasta este momento se carece de elementos objetivos que nos permitan determinar la manera en la que la Secretaría resolverá estos casos.  No obstante lo anterior, el presente artículo se centrará en la conveniencia de iniciar y tramitar de manera paralela los procedimientos de examen de vigencia de cuotas compensatorias y revisión administrativa, más que en el eventual resultado que pudieren tener dichos procedimientos. Veamos.

 II.                  FUNDAMENTOS LEGALES Y OBJETO DE LOS PROCEDIMIENTOS

 En los 11 procedimientos a que se refiere el apartado I anterior, la Secretaría ha empleado como fundamentos legales aplicables los artículos 6, 11.1, 11.2, 11.3 y 11.4 del Acuerdo relativo a la Aplicación del Artículo VI del Acuerdo General sobre Aranceles Aduanero y Comercio de 1994 (“Acuerdo Antidumping”); 5, fracción VII, 67, 68, 70, 70B y 89F de la Ley de Comercio Exterior (“LCE”) y, 99, 100, 108 y 109 del Reglamento de la Ley de Comercio Exterior (“RLCE”).

 En la exégesis integral y sistemática de los preceptos legales aplicables a la vigencia de las cuotas compensatorias definitivas, se aprecia que el legislador estableció el siguiente orden de prelación:

 A.        Las cuotas compensatorias no son temporalmente indefinidas.

 El preámbulo de la vigencia de las cuotas compensatorias está perfectamente acotado en los artículos 11.1 de Acuerdo Antidumping y 67 de la LCE, al señalar que las cuotas compensatorias definitivas estarán vigentes durante el tiempo y en la medida necesarios para contrarrestar el daño a la rama de producción nacional[1].   En efecto, la idea que subyace a esta disposición legal es fijar un punto de partida para acotar “temporalmente” la vigencia de las cuotas compensatorias, mediante una condición resolutiva a saber: Que las cuotas sean necesarias para contrarrestar el daño a la rama de producción nacional. 

 B.        Las cuotas compensatorias son revisables ante un cambio en las circunstancias por las que se determinó su imposición.

 Una vez aclarado que las cuotas compensatorias no permanecerán vigentes por tiempo indefinido, el mecanismo que ideó el legislador para acotar la temporalidad de la vigencia de las mismas, consiste en la creación de un procedimiento que permita a las partes interesadas y a la propia autoridad investigadora actualizar los márgenes de dumping ante posibles cambios en las circunstancias por las que se impuso la cuota compensatoria definitiva y, en su caso, modificar o eliminar las cuotas compensatorias que correspondan con base en las operaciones de exportación efectivamente realizadas con posterioridad a la publicación de la resolución final que determinó imponer las cuotas compensatorias definitivas.  Este procedimiento es el conocido como revisión administrativa anual cuyo fundamento legal son los artículos 11.2 del Acuerdo Antidumping y 68 de la LCE y, 99 a 109 del RLCE.

 En efecto, en un primer nivel de revisión de la temporalidad de las cuotas compensatorias definitivas, la legislación prevé analizar anualmente[2] los niveles de discriminación de precios en las exportaciones de la mercancía objeto de revisión y, en su caso, actualizar las cuotas compensatorias con base en los niveles de dumping encontrados en la revisión. De esta forma, las características del procedimiento de revisión administrativa anual son las siguientes:

 (1)     Objeto: Actualizar los márgenes de dumping que corresponden a las operaciones de exportación efectuadas con posterioridad a la determinación de las cuotas compensatorias definitivas, ante un cambio en las circunstancias por las que impuso dicha cuota. Análisis retrospectivo;

(2)     Solicitud: Al cumplirse el año aniversario de la cuota compensatoria definitiva o bien, en cualquier tiempo de oficio por la Secretaría;

(3)     Requisitos: Existencia de exportaciones efectivamente realizadas con posterioridad a la determinación de las cuotas compensatorias definitivas;

(4)     Resultado: Las cuotas compensatorias podrán eliminarse o modificarse.

 C.        Las cuotas compensatorias se eliminarán en un plazo de 5 años, a partir de su imposición.

 En un segundo nivel de revisión de la temporalidad de las cuotas compensatorias, conforme a lo dispuesto en el artículo 11.3 del Acuerdo Antidumping y 70B y 89F de la LCE, las cuotas compensatorias definitivas se eliminarán en un plazo de 5 años, a partir de su imposición, salvo que las autoridades, en un examen iniciado antes de esa fecha por propia iniciativa o a raíz de una petición hecha a nombre de la rama de la producción nacional, determinen que la supresión del derecho daría lugar a la continuación o la repetición del daño y del dumping.

 Bajo esta óptica de temporalidad, el legislador determinó fijar un plazo de 5 años de vigencia de las cuotas compensatorias originalmente impuestas, con la salvedad de considerar prorrogar dicha vigencia si la rama de producción nacional demuestra que de eliminarse dichas cuotas, el daño y el dumping continuarían o se repetirían. Así las cosas, las características del procedimiento de examen de vigencia de cuotas compensatorias son las siguientes:

 (1)   Objeto: Determinar si la supresión de las cuotas compensatorias definitivas daría lugar a  la continuación o repetición del dumping y el daño. Análisis prospectivo;

(2)   Solicitud: A nombre de la rama de la producción nacional, con una antelación prudencial al vencimiento del plazo de 5 años de vigencia de la cuota;

(3)   Requisitos: No se requiere de exportaciones efectivamente realizadas con posterioridad a la determinación de las cuotas compensatorias definitivas;

(4)   Resultado: Las cuotas compensatorias podrán confirmarse, eliminarse o modificarse.

 En suma, el legislador nos plantea un esquema de vigencia de las cuotas compensatorias partiendo del hecho que dichas cuotas no estarán vigentes por tiempo indefinido; cada año, durante el mes aniversario de la cuota compensatoria, la autoridad podrá revisar los márgenes de dumping ante un eventual cambio en las circunstancias por las que impuso las cuotas compensatorias definitivas. De no haber revisiones anuales, cumplido el plazo de 5 años de vigencia de las cuotas compensatorias, éstas deberán eliminarse, a menos que en un examen la autoridad determine que dicha eliminación daría lugar a la repetición o continuación del daño y del dumping.

III.                 CONCLUSIONES

 Atendiendo al régimen de temporalidad que dispone la legislación aplicable en la materia, así como al objeto y efecto de los procedimientos referidos en el presente artículo, considero que la autoridad debería evaluar la posibilidad de llevar a cabo estos procedimientos por separado y de manera independiente atento a lo siguiente:

  •  Los procedimientos tienen supuestos jurídicos diferentes: Mientras que una revisión administrativa tiene lugar anualmente ante un cambio en las circunstancias por las que se determinó la cuota compensatoria definitiva, un examen se lleva a cabo sólo al haberse cumplido 5 años de vigencia de la cuota compensatoria definitiva;
  •  Los procedimientos tienen objetos diferentes e incompatibles: Mientras que en una revisión administrativa se analizan retrospectivamente los márgenes de dumping de las exportaciones efectuadas a partir de la cuota compensatoria definitiva, en un examen se revisan los efectos prospectivos que tendría la eliminación de la cuota compensatoria definitiva tanto en el daño como en el dumping.
  •  Los procedimientos tienen efectos diferentes: Mientras que en una revisión administrativa se actualizan los márgenes de dumping con base en operaciones de exportación efectivamente realizadas, en un examen se confirman, modifican o eliminan las cuotas compensatorias definitivas, con base en un análisis prospectivo de los efectos de la eliminación de la cuota en el daño y el dumping.

  *   *   *


* Abogado consultor y postulante en comercio internacional y competencia económica, y Socio de Avila, Gómez y Velázquez Elizarrarás, S.C. mgomez@avilalaw.com

[1]               Aunque la redacción no es exactamente la misma, ambas disposiciones legales coinciden en el sentido de general del texto.

[2]               La revisión puede iniciarse de oficio en cualquier momento por parte de la Secretaría.

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4 comentarios »

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    Comentario por investir no tesouro direto pelo banco do brasil — 27/03/2017 @ 07:10

  2. II.
    MAGOVI propone que para poder llevar a cabo una “revisión administrativa” se requiere la “[e]xistencia de exportaciones efectivamente realizadas con posterioridad a la determinación de las cuotas compensatorias definitivas”; pero la ley no establece esta limitante. MAGOVI parece sugerir que si la cuota compensatoria es tal que inhibe las exportaciones (como ha sucedido en numerosas ocasiones en México, como ejemplo basta recordar la cuota de 1,105% a las importaciones de cierto tipo de calzado), no habría posibilidad de llevar a cabo una revisión administrativa, ni, en realidad, de revisar los márgenes de dumping. Habría que esperar hasta el examen quinquenal, pero MAGOVI comenta su propósito es otro.

    Debe advertirse, sin embargo, que si no existe un precio de exportación, el artículo 2.3 del Acuerdo Antidumping prevé pueda establecerse “sobre una base razonable que la autoridad determine”.

    Disiento, pues, de la forma como MAGOVI caracteriza la revisión administrativa: El objeto no es realizar una análisis retrospectivo de operaciones efectivamente realizadas para ajustar los márgenes de dumping (aunque en efecto puede contemplarlo). Es bastante más amplio y puede involucrar cualesquier factores que incidan en la necesidad de mantener los derechos antidumping. Además, no está sujeto al requisito de existan exportaciones posteriores a la determinación de la cuota compensatoria definitiva. Por lo tanto, en mi opinión, su conclusión de que el objeto de los procedimientos de examen y el de los de revisión son incompatibles entre sí no es correcta. De hecho pueden complementarse y esa es una de las razones por las que la autoridad los ha venido iniciando conjuntamente.

    Comentario por hperezcano — 07/11/2010 @ 20:49

  3. Ofrezco una respuesta al planteamiento de MAGOVI en dos partes. La primera tiene que ver con la decisión de la autoridad de iniciar procedimientos de revisión y examen conjuntamente. La segunda, con algunos argumentos específicos que hace en su artículo, pero la incluyo en un comentario aparte.

    I.
    De acuerdo con el artículo VI del GATT de 1994, “el dumping… es condenable cuando causa o amenaza causar un daño importante a una rama de producción existente de una parte contratante…”. Evidentemente, no es condenable en el caso contrario. Congruente con este principio, el artículo 11.1 del Acuerdo Antidumping (y el 67 de la LCE, que lo retoma) establece que “[u]n derecho antidumping sólo permanecerá en vigor durante el tiempo y en la medida necesarios para contrarrestar el dumping que esté causando daño”.

    MAGOVI se refiere a la temporalidad de las cuotas compensatorias en el contexto del artículo 11.1; pero éste no es el único aspecto que contempla: El artículo 11.1 regula un aspecto temporal (un derecho antidumping sólo permanecerá en vigor durante el tiempo necesario) y uno cuantitativo (un derecho antidumping sólo permanecerá en vigor en la medida necesaria). Entonces, a la aclaración que hace MAGOVI de que “las cuotas compensatorias no permanecerán vigentes por tiempo indefinido” debemos añadir otra: las cuotas compensatorias no permanecerán vigentes, sino en la medida necesaria (para contrarrestar el dumping que está causando daño).

    Sobre esta base, el artículo 11.2 del Acuerdo Antidumping establece la posibilidad de examinar la necesidad de mantener el derecho (la cuota compensatoria) y, desde luego, esa necesidad es susceptible de examinarse en ambos aspectos: el temporal y el cuantitativo. En otras palabras, “mantener” califica tanto a la temporalidad como al quantum, de modo que es posible confirmar el derecho, modificarlo o suprimirlo. Éste es el procedimiento que se conoce como de “revisión administrativa”, como MAGOVI lo apunta.

    El artículo 11.2 (al igual que el 70, fracción I de la LCE) precisa que el procedimiento de revisión administrativa puede abarcar tanto factores de dumping como los de daño: “Las partes interesadas tendrán derecho a pedir a las autoridades que examinen si es necesario mantener el derecho para neutralizar el dumping, si sería probable que el daño siguiera produciéndose o volviera a producirse en caso de que el derecho fuera suprimido o modificado, o ambos aspectos.”

    MAGOVI se refiere a otro aspecto de la temporalidad de las cuotas compensatorias: el artículo 11.3 del Acuerdo Antidumping dispone que todo derecho antidumping definitivo será suprimido, a más tardar, en un plazo de cinco años contados desde la fecha de su imposición, salvo que las autoridades, en un examen iniciado antes de esa fecha, determinen que la supresión del derecho daría lugar a la continuación o la repetición del daño y del dumping. Los artículos 70, 70B y 89F de la LCE recogen esta disposición. El objeto de este examen es diferente al de la revisión administrativa. Coincido con él que el propósito es determinar si la supresión de las cuotas compensatorias definitivas daría lugar a la continuación o repetición del dumping y el daño; un análisis prospectivo, en efecto. Éste es el procedimiento conocido como “examen de vigencia”, “examen quinquenal” o por sus términos en inglés, “sunset review”.

    Puede apreciarse, entonces, que el objeto de los procedimientos de revisión y examen son distintos, aunque no incompatibles entre sí, como propone MAGOVI (punto sobre el que volveré más adelante) y es por esta razón que la Secretaría ha decidido iniciar revisiones conjuntamente con los exámenes quinquenales. Nada impide que en un procedimiento de examen la autoridad recalcule los márgenes de dumping (el quantum) –y la autoridad lo ha hecho en el pasado–; pero es probable que la información que se presente para demostrar que la práctica desleal y el daño continuarían o se repetirían no sea apta para ello.

    Debe considerarse, además, que en muchos casos las cuotas compensatorias permanecen inalteradas por 5, 10 ó 15 años, y hasta más, porque se confirman a través de exámenes quinquenales sucesivos, en los que no se revisan los márgenes de dumping. Por ello, iniciar una revisión junto con el examen quinquenal da oportunidad a las partes interesadas para que aporten la información precisa que permita a la autoridad hacerlo. En las resoluciones respectivas, la Secretaría ha manifestado:

    “Los márgenes de dumping, que son la base para fijar el monto de las cuotas compensatorias, derivan de una comparación de precios –el valor normal y el
    precio de exportación– y generalmente el comportamiento de los precios es dinámico. Es probable, por consiguiente, que se hayan modificado las circunstancias que sirvieron de base para determinar los márgenes de discriminación de precios y, por virtud del tiempo transcurrido, se justifica plenamente revisarlos con objeto de determinar si las cuotas compensatorias deben mantenerse, eliminarse o modificarse, a la luz de las disposiciones pertinentes del Acuerdo Antidumping, la LCE y el RLCE y, en su caso, actualizarlas de acuerdo con datos recientes.”

    Por supuesto, depende de las partes si aprovechan esa oportunidad o no. Si presentan la información, la autoridad podrá recalcular los márgenes y ajustar las cuotas compensatorias conforme a datos actuales; si no lo hacen, la autoridad deberá resolver conforme a la mejor información disponible.

    Hasta aquí la primera parte de mi comentario.

    Comentario por hperezcano — 07/11/2010 @ 20:20

  4. Coincido con el autor en el sentido de que los procedimientos de revisión y examen de cuota compensatoria, tienen fines distintos y por lo tanto deberían utilizarse según las necesidades de cada caso en específico.

    En este sentido, el artículo 70 de la Ley de Comercio Exterior es muy claro, pues éste establece que un procedimiento de examen de cuota compensatoria, tiene como objetivo determinar si la supresión de la cuota, daría lugar a la continuación o repetición de la práctica desleal.

    Por otro lado, un procedimiento de revisión de cuota compensatoria, servirá para analizar tanto la discriminación de precios como el daño.

    Es decir, mientras que en el primero ya está probado el daño y el dumping, en el segundo se deben demostrar nuevamente estos.

    Así entonces, el hecho de iniciar ambos al mismo tiempo, significará probar elementos que no pertencen a cada uno de dichos procedimientos.

    Comentario por Humberto León — 12/10/2010 @ 12:42


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